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【民事訴訟】訴訟の終了

民事訴訟は，裁判所の終局判決により終了するほか，和解をする等，当事者の意思により終了させることができます。

どのような事由により終了するかによって，解決までの期間や解決内容が異なってきますので，当事者としては，どのように訴訟を終わらせるかということを意識する必要があります。

そこで，これから訴訟の終了について簡単に説明します。

 

一　裁判所の終局判決による終了

終局判決とは，ある審級の手続を終結させる効果をもつ判決のことです。

本案判決（請求の当否についての判決で，請求認容判決，請求棄却判決，一部認容・一部棄却判決があります。），訴訟判決（訴えが不適法な場合に，訴えを却下する判決です。）があります。

ただし，三審制（第一審，控訴審，上告審）ですので，終局判決が言い渡されたからといって，直ちに訴訟が終了するわけはなく，上訴があれば，上級審で争うことになり，判決が取消される可能性があります。

そのため，上訴により取消される可能性がなくなり，判決が確定することで，訴訟は終了します。

 

二　当事者の意思による終了

民事訴訟では，処分権主義がとられているため，訴訟を終わらせるかどうかについても当事者の意思に委ねられております。

原告の意思による終了として，訴えの取下げ，請求の放棄

被告の意思による終了として，請求の認諾

当事者双方の合意による終了として，訴訟上の和解

があります。

 

１　訴えの取下げ

訴えは，判決が確定するまで，その全部又は一部を取下げることができます（民事訴訟法２６１条１項）。

訴訟は，訴えの取下げがあった部分については，初めから継続していなかったものとみなされますので（民事訴訟法２６２条１項），訴えの全部を取り下げると訴訟は終了します。

なお，被告にも本案判決を得る利益がありますので，被告が本案について準備書面を提出し，弁論準備手続において申述をし，又は口頭弁論をした後は，原則として，被告の同意を得なければ，訴え取下げの効力が生じません（民事訴訟法２６１条２項本文）。

また，訴え取下げの濫用を防止する観点から，本案について終局判決があった後に訴えを取り下げた者は，同一の訴えを提起することはできません（民事訴訟法２６１条２項）。

 

２　請求の放棄

請求の放棄とは，原告が，裁判所に対し，請求に理由がないことを認める意思表示をすることです。

原告が請求の放棄をすると，訴訟は終了します。

請求の放棄が調書に記載されたときは，その記載は確定判決と同一の効力を有します（民事訴訟法２６７条）。

 

３　請求の認諾

請求の認諾とは，被告が，裁判所に対し，原告の請求を認める意思表示をすることです。

被告が請求の認諾をすると，訴訟は終了します。

請求の認諾が調書に記載されたときは，その記載は確定判決と同一の効力を有します（民事訴訟法２６７条）。

 

４　訴訟上の和解

訴訟上の和解とは，訴訟係属中に，当事者が訴訟物である権利関係について互譲して和解をするとともに，訴訟を終了させる合意をすることです。

和解が調書に記載されたときは，その記載は確定判決と同一の効力を有します（民事訴訟法２６７条）。

和解の場合には，必ずしも訴訟物に拘束されず，上訴されることもないので，早期かつ柔軟な解決をすることができます。そのため，和解で解決することも多いです。

 

【相続】相続人の範囲

遺産分割は相続人全員で行わなければなりませんので，誰が相続人か調べておかないと後で遺産分割をやり直さなければならなくなってしまうおそれがあります。

そこで，相続人の範囲について簡単に説明します。

 

一　相続人の範囲

１　配偶者（民法８９０条）

配偶者は常に相続人になります。

他に相続人がいる場合には，その者と同順位となります。

「配偶者」は法律婚の配偶者であり，内縁配偶者は含まないと解されております。

２　配偶者以外の親族は以下の順位で相続人となります。

第１順位の者がいるときは，その者が，第１順位の者がいないときは第２順位の者が，第１順位の者，第２順位の者のいずれもいないときは第３順位の者が相続人となります。

（１）第１順位　子又はその代襲相続人・再代襲相続人（民法８８７条）

①子

実子，養子ともに相続人になります。

②代襲相続人（孫）

被相続人の子が，相続開始以前に死亡したとき，民法８９１条の欠格事由に該当するとき，廃除によって相続権を失ったときは，その者の子が代襲して相続人となります（民法８８７条２項）。

ただし，被相続人の直系卑属でない者はこの限りではありませんので（民法８８７条２項但書），養子の連れ子（養子縁組前に生まれた養子の子）は代襲相続人にはなりません。他方，養子縁組後に生まれた養子の子は，被相続人の直系卑属にあたりますので，代襲相続人になることができます。

③再代襲相続人（曾孫）

子の代襲者が，相続の開始以前に死亡したとき，民法８９１条の欠格事由に該当するとき，廃除によって相続権を失ったときは，その者の子が代襲して相続人となります（民法８８７条３項）。

（２）第２順位　直系尊属（親等の異なる者の間では近い者）（民法８８９条１項１号）

直系尊属とは，親，祖父母等のことです。

親等の異なる者の間では，親等の近い者が先になりますので，相続開始時に親がいる場合は親が相続人になりますし，相続開始時に両親のいずれもいなければ祖父母が相続人になります。

（３）第３順位　兄弟姉妹又はその代襲相続人（民法８８９条１項２号，２項）

①兄弟姉妹

②代襲相続人（甥姪）

民法８８９条２項は，兄弟姉妹が相続人となる場合に，代襲相続についての民法８８７条２項を準用しておりますので，兄弟姉妹が，相続開始以前に死亡したとき，民法８９１条の欠格事由に該当するとき，廃除によって相続権を失ったときは，その者の子（甥姪）が代襲して相続人となります。

なお，再代襲についての民法８８７条３項の準用規定がないため，兄弟姉妹については再代襲はありません。

 

二　胎児

権利能力は出生によって発生しますので（民法３条１項），胎児については権利能力がないのが原則ですが，相続については，胎児は既に生まれたものとみなされます（民法８８６条１項）。

ただし，胎児が死体で生まれたときは民法８８６条１項は適用されません（民法８８６条２項）。

 

三　養子と実親やその血族との関係

１　普通養子縁組の場合

普通養子縁組をしても実方の父母（実親）やその血族との親族関係がなくなるわけではないので，養子は，養親やその血族の相続人となるのみならず，実親やその血族の相続人にもなります。

なお，例えば，長男の子を養子にした場合に長男が相続開始以前になくなったときには，養子が被相続人の子としての身分と長男の代襲相続人としての身分を有する等，親族を養子にした場合には，相続人としての地位を複数有することがあります。

２　特別養子縁組の場合

養子と実親やその血族との間の親族関係は特別養子縁組によって終了し（民法８１７条の９），養子は実親やその血族の相続人とはならないのが原則です。

 

四　相続の放棄をした場合

相続を放棄した者は，その相続に関しては，初めから相続人とならなかったものとみなされます。

また，代襲相続の規定の適用もありませんので，例えば，相続人である子が相続放棄をしても，その子（被相続人の孫）が代襲相続人となるわけではありません。

【離婚】離婚原因（婚姻を継続しがたい重大な事由）

話し合いで離婚をすることができなかった場合には，裁判で離婚することになりますが，裁判で離婚するには，民法７７０条１項の離婚原因がなければなりません。

離婚原因は，不貞行為（１号），悪意の遺棄（２号），３年以上の生死不明（３号），回復の見込みのない強度の精神病（４号），その他婚姻を継続しがたい重大な事由（５号）の５つです。

今回は５号の婚姻を継続しがたい重大な事由について説明します。

 

１　婚姻を継続しがたい重大な事由とは

民法７７０条１項５号の「その他婚姻を継続しがたい重大な事由があるとき」とは，婚姻関係が破綻し，回復の見込みがないことを意味します。

５号は，１号から４号が具体的な事由がなくても，婚姻関係が破綻している場合には離婚を認めるものであり，一般的破綻主義の規定です。

裁量棄却についての民法７７０条２項（「裁判所は，前項第１号から第４号までに掲げる事由がある場合であっても，一切の事情を考慮して婚姻の継続を相当と認めるときは，離婚の請求を棄却することができる。」と規定しております。）は５号には適用されませんが，そのかわりに，５号については，婚姻関係が破綻しているかどうかだけではなく，回復の見込みがあるかどうかについても考慮されます。

 

２　民法７７０条１項５号の離婚事由として主張される場合

５号の離婚事由として，よく主張されるのは以下のような場合です。

 

①配偶者の虐待・暴力・性暴力等のＤＶ（ドメスティック・バイオレンス）

②配偶者に重大な病気や障害がある場合

③配偶者が宗教活動に過度に専念する場合

④配偶者の怠惰な生活・勤労意欲の欠如・多額の借金

⑤配偶者の親族との不和（嫁姑問題等）

⑥配偶者の性交不能・性交渉拒否（セックスレス）

⑦配偶者の同性愛

⑧性格の不一致・価値観の相違，愛情の喪失等

⑨配偶者が犯罪をした場合

 

これらの原因は，１つだけでなく，同時に複数主張されることがあります。

また，１号から４号に該当するか微妙な場合には，５号の離婚事由に当たると主張されることがあります。

 

婚姻を継続し難い重大な事由があるかどうかは，形式的に判断されるわけではなく，具体的な事情に加え，当事者の離婚意思の強さ（当事者の離婚意思が強固な場合には離婚が認められやすくなります。），当事者の言動（例えば，訴訟中，相手方を激しく非難している場合には，離婚が認められやすくなります），別居の有無，期間（別居期間が長期に及ぶ場合に離婚が認められやすくなります。），子供の有無，年齢（未成熟の子がいない場合には，離婚が認められやすいといえます。）等を総合的に考慮して判断されます。

【離婚】離婚原因（回復の見込みのない強度の精神病）

話し合いで離婚をすることができなかった場合には，裁判で離婚することになりますが，裁判で離婚するには，民法７７０条１項の離婚原因がなければなりません。

離婚原因は，不貞行為（１号），悪意の遺棄（２号），３年以上の生死不明（３号），回復の見込みのない強度の精神病（４号），その他婚姻を継続しがたい重大な事由（５号）の５つです。

今回は４号の回復の見込みのない強度の精神病について説明します。

 

１　民法７７０条１項４号の離婚原因について

民法７７０条１項４号は，「配偶者が強度の精神病にかかり，回復の見込みがないとき」を離婚原因としており，配偶者が統合失調症や躁鬱病等の高度の精神病にかかり，回復の見込みのない場合（不治の場合）には離婚をすることができます。

配偶者が回復の見込みのない強度の精神病にかかった場合には，夫婦の精神的な交流ができなくなっており，婚姻関係が破綻しているといえるため，離婚が認められます。

なお，アルコール中毒や薬物中毒については精神病ではないため，民法７７０条１項４号の離婚原因にはあたりませんが，婚姻を継続しがたい重大な事由があるとして民法７７０条１項５号の離婚原因にあたることがあります。

 

２　　今後の療養，生活等についての配慮が必要です。

配偶者が不治の精神病にかかった場合に離婚ができるとすると，離婚を求められる配偶者にとって酷な場合があります。

そのため，民法７７０条１項４号に該当する場合であっても，不治の精神病にかかった配偶者の今後の療養，生活等について具体的な方途を講じられ，ある程度，その方途の見込みがついてない場合には，民法７７０条２項（同条項は「裁判所は前項第１号から第４号までに掲げる事由がある場合であっても，一切の事情を考慮して婚姻の継続を相当と認めるときは，離婚の請求を棄却することができる。」と規定しております。）により，請求が棄却されてしまいます。

そのため，離婚が認められるためには，回復の見込みのない強度の精神病にかかった配偶者の治療費や生活費を負担する等，配偶者の今後の療養，生活等に配慮することが必要となります。

【離婚】離婚原因（３年以上の生死不明）

話し合いで離婚をすることができなかった場合には，裁判で離婚することになりますが，裁判で離婚するには，民法７７０条１項の離婚原因がなければなりません。

離婚原因は，不貞行為（１号），悪意の遺棄（２号），３年以上の生死不明（３号），回復の見込みのない強度の精神病（４号），その他婚姻を継続しがたい重大な事由（５号）の５つです。

今回は３号の「３年以上の生死不明」について説明します。

 

１　「３年以上の生死不明」とは

「３年以上の生死不明」とは，生存の証明も死亡の証明もできない状態が３年以上続くことをいいます。

単なる行方不明は，生死不明にはあたりません。

生死不明になった理由は問われませんし，生死不明になったことについて過失があるかどうかも問われません。

なお，生死不明の状態が３年未満の場合や，行方不明の場合にも，民法７７０条１項５号の婚姻を継続しがたい重大な事由があるとして，離婚請求をすることは可能です。

 

２　失踪宣告との違い

配偶者が生死不明の場合に，婚姻を解消する方法としては，失踪宣告による方法もあります。

①不在者の生死が７年間明らかでない場合（普通失踪）

②戦地に臨んだ者，沈没した船舶の中に在った者その他死亡の原因となるべき危難に遭遇した者の生死が，それぞれ，戦争が止んだ後，船舶が沈没した後又はその他の危難が去った後１年間明らかでないとき（特別失踪）

は，利害関係人の請求により，家庭裁判所は，失踪宣告をすることができます（民法３０条）。

失踪宣告がなされた場合，普通失踪の場合は期間が満了したとき，特別失踪の場合は危難が去ったときに，死亡したものとみなされ（民法３１条），婚姻関係は終了します。

もっとも，失踪者の生存が後に判明し，失踪宣告が取り消されることがあり（民法３２条），その場合には，婚姻関係が復活します。失踪宣告後，再婚した場合，失踪宣告が取り消されると重婚状態になってしまうので注意が必要です。

そのため，失踪宣告手続と，民法７７０条による離婚請求のどちらの手続をするか考える必要があります。

【離婚】有責配偶者の離婚請求

離婚のご相談を受けていると，相談者の方から，相手方が不倫・浮気をしたのですから，相手方から離婚請求をすることはできないですよねと聞かれることが多いです。

不倫・浮気等をして破綻原因を作った一方配偶者を有責配偶者といいますが，有責配偶者からの離婚請求が認められるかは大きな問題です。

 

１　有責配偶者からの離婚請求は認められるのか

かつては，裁判所は，道徳を守ることが法の職分であるとして，有責配偶者からの離婚請求を認めていなかった時代もありました（昭和２７年の最高裁判所判決，いわゆる「踏んだり蹴ったり判決」では，そのような離婚請求が認められたら，「踏んだり蹴ったり」であると，述べています）。

しかし，昭和６２年に，最高裁判所は，一定の要件があれば有責配偶者からの離婚請求でも認めるという判断をしました。

最高裁判所は，婚姻が破綻している場合には戸籍上の婚姻を存続させるのは不自然であるとしながら，離婚請求は信義誠実の原則に照らして容認されるものでなければならないとして，一定の要件のもとで，有責配偶者からの離婚請求を認めました。

 

２　有責配偶者からの離婚請求が認められる要件

昭和６２年の判決で最高裁判所は，以下の要件を挙げています。

（１）婚姻関係が破綻していること

（２）有責配偶者からの離婚請求が信義則上容認されること

　離婚を認めても信義則に反しないかは，以下の①から③を総合的に考慮して判断されます。

①別居期間が両当事者の年齢及び同居期間を対比して相当の長期間に及ぶこと

②未成熟の子が存在しないこと

③相手方配偶者が離婚により精神的・社会的・経済的にきわめて苛酷な状態におかれる等離婚請求を認容することが著しく社会正義に反するといえるような特段の事情が認められないこと

 

３　まとめ

以上のように，有責配偶者からの離婚請求は，原則として認められませんが，一定の要件のもとで認められます。

そのため，有責配偶者だからといって離婚請求を諦めるべきだとはいえませんし，離婚請求された側にとっても，請求者が有責配偶者だからといって油断してはいけません。

また，実際に当事者間で争いとなる場合には，そもそも離婚請求者が有責配偶者であるかどうか争いとなったり，相手方に婚姻関係が破綻した原因があると主張して争いになったりして，そもそも有責配偶者からの離婚請求といえるかどうか分かりませんので，注意が必要です。

【離婚】離婚原因（悪意の遺棄）

話し合いで離婚をすることができなかった場合には，裁判で離婚することになりますが，裁判で離婚するには，民法７７０条１項の離婚原因がなければなりません。 離婚原因は，不貞行為（１号），悪意の遺棄（２号），３年以上の生死不明（３号），回復の見込みのない強度の精神病（４号），その他婚姻を継続しがたい重大な事由（５号）の５つです。

今回は２号の悪意の遺棄について説明します。

１　「悪意の遺棄」とは

「悪意の遺棄」とは，正当な理由なく民法７５２条の同居・協力・扶助義務を履行しないことをいいます。

「悪意」というのは，社会的・倫理的非難に値する要素を含むものであり，積極的に婚姻共同生活を廃絶するという遺棄の結果たる害悪の発生を企図し，もしくはこれを認容する意思をいいます。単に遺棄の事実や結果の発生を知っているだけでは「悪意」があるとはいえません。

「遺棄」とは，相手方を置き去りにして家を出てしまうこと，相手方を追い出すこと，相手方が出ざるをえないようにしむけ，帰ってこられなくすること等をいいます。

例えば，半身不随となった配偶者を，十分な看護もせずに，突然家を出て行き，生活費も入れなかった場合には「悪意の遺棄」にあたると考えられます。

２　「悪意の遺棄」とまではいえない場合

同居・協力・扶助義務違反があるからといって，直ちに「悪意の遺棄」にあたるわけではありません。

もっとも，「悪意の遺棄」とまではいえないとしても，同居・協力・扶助義務違反がある場合には，５号の「婚姻を継続しがたい重大な事由」があるとして，離婚原因の存在が認められることがあります。

【遺言】遺言書の検認

一　遺言書の検認とは

遺言書の検認とは、遺言書の保存を確実にして、検認後の偽造や変造を防止する手続であり、審判事件にあたります（家事事件手続法別表第１の１０３）。

また、手続について、相続人や受遺者等の利害関係人に通知されますので（家事事件手続規則１１５条）、相続人や受遺者等の利害関係人に対し、遺言書があることを知らせる手続でもあります。

遺言書の検認は遺言が有効か無効かどうかを判断する手続ではないので、遺言書の検認をしても、遺言として有効であると判断されるわけではなく、遺言の効力が争われることがあります。

 

二　検認が必要な遺言

公正証書遺言以外の遺言書には検認が必要です（民法１００４条２項）。

したがって、自筆証書遺言、秘密証書遺言、一般危急時遺言、難船危急時遺言、伝染病隔離者遺言、在船者遺言については、検認が必要です。

公正証書遺言について検認が不要なのは、公証役場で原本が保管されるため、偽造・変造のおそれがないからです。

三　検認の手続

１　申立て

遺言書の保管者は相続の開始を知った後、遅滞なく、家庭裁判所に、遺言書の検認を請求しなければなりません（民法１００４条１項）。

また、遺言書の保管者がなく、相続人が遺言書を発見した場合には、遺言書を発見した相続人は、遺言書を発見した後、遅滞なく、遺言書の検認を請求しなければなりません（民法１００４条１項）。

管轄裁判所は、相続を開始した地を管轄する家庭裁判所です（家事事件手続法２０９条１項）。相続を開始した地とは、遺言者の最後の住所地です。

なお、検認の申立ては、遺言書の保管者等の義務ですので（民法１００４条１項）、家庭裁判所の許可がなければ取り下げることはできません（家事事件手続法２１２条）。

 

２　審判手続

（１）期日の通知

申立後、裁判所書記官は、申立人、相続人に対し、検認期日を通知します（家事事件手続規則１１５条１項）。

（２）検認期日

申立人は、検認期日に、遺言書を持参して提出します。

家庭裁判所は、遺言の方式に関する一切の事実を調査し（家事事件手続規則１１３条）、裁判所書記官が調書を作成します（家事事件手続法２１１条、家事事件手続規則１１４条）

検認終了後、検認済証明書が作成され、遺言書に付されます。

また、封印のある遺言書は、家庭裁判所で相続人またはその代理人の立会いがなければ開封できないため（民法１００４条３項）、検認期日に、相続人またはその代理人の立会いのもとで開封されます（なお、相続人等に立会いの機会を与えれば足り、実際に立会いがなくても開封はできます。）。

（３）検認された旨の通知

検認後、裁判所書記官は、検認期日に立ち会わなかった相続人、受遺者その他の利害関係人（家事事件手続規則１１５条１項の通知を受けた者を除きます。）に、その旨を伝えます（家事事件手続規則１１５条２項）。

 

四　過料

遺言書の保管者や遺言を発見した相続人が、遺言書を提出せず、検認の手続を経ないで遺言を執行したとき、封印のある遺言書を家庭裁判所以外で開封したときは、５万円以下の過料に処せられます（民法１００５条）。

【離婚】どこの裁判所でやるんですか？（離婚事件の管轄）

離婚事件やそれに関連する事件（婚姻費用、養育費、財産分与等）については、当事者間の協議で解決することができない場合には、調停や審判、訴訟で解決を図ることができます。

家事調停，家事審判や人事訴訟は家庭裁判所の管轄ですが、どこの家庭裁判所で手続が行われることになるのでしょうか。

夫婦が遠く離れて別居している場合には、どこに管轄があるかは重大な関心事です。

そこで、離婚事件の土地管轄について簡単に説明します。

一　調停事件・審判事件の土地管轄

１　調停事件の管轄

相手方の住所地を管轄する家庭裁判所

または

当事者の合意で定める家庭裁判所（合意管轄）

（家事事件手続法２４５条１項）。

 

２　審判事件の管轄

①婚姻費用　　　　　　　夫又は妻の住所地（家事事件手続法１５０条３号）

②子の監護に関する処分  子の住所地（家事事件手続法１５０条４号）

③財産分与　　　　　　　夫又は妻であった者の住所地（家事事件手続法１５０条５号）

④親権者の指定又は変更　子の住所地（家事事件手続法１６７条）

 

上記のほかに、合意管轄もあります（家事事件手続法６６条１項）。

 

３　優先管轄

２つ以上の家庭裁判所に管轄権があるときは、先に手続を開始した家庭裁判所が管轄します（家事事件手続法５条）。

 

４　移送・自庁処理

（１）土地管轄のない裁判所に申し立てた場合

家庭裁判所は、原則として、申立てや職権により管轄のある裁判所に移送します（家事事件手続法９条１項本文）。

ただし、家庭裁判所は、事件を処理するために特に必要があると認めるときは、職権で管轄裁判所以外の家庭裁判所に移送したり、自ら処理したりすること（自庁処理）ができます（同条項但書）。

（２）管轄がある裁判所に申し立てても移送される場合

①手続が遅滞することを避けるため必要があると認めるときその他相当と認めるとき

家庭裁判所は、５条の規定（優先管轄）により管轄権がないとされた家庭裁判所に移送することができます（家事事件手続法９条２項１号）。

②事件を処理するために特に必要があると認めるとき

家庭裁判所は、前号の家庭裁判所以外の家庭裁判所に移送することができます（同条項２号）。

二　訴訟事件の土地管轄

１　離婚訴訟の管轄

離婚訴訟の土地管轄は、夫又は妻の普通裁判籍を有する地（人事訴訟法４条１項）であり、夫又は妻の住所地（日本国内に住所がないとき又は住所が知れないときは居所、日本国内に居所がないとき又は居所がないときは最後の住所）を管轄する家庭裁判所に訴えを提起することになります。

なお，人事訴訟については，合意管轄の規定はありません。

２　自庁処理

調停の経過、当事者の意見その他の事情を考慮して特に必要があると認めるときは、申立て又は職権で調停事件が係属していた家庭裁判所が人事訴訟の審理・判決をすることができます（人事訴訟法６条）。

なお、未成年の子がいる場合、子の住所又は居所が考慮されます（人事訴訟法３１条）。

 

３　移送

家庭裁判所は、管轄に属する場合であっても、当事者及び尋問を受けるべき証人の住所その他の事情を考慮して、訴訟の著しい遅滞を避け又は当事者の衡平を図るため必要があると認めるときは、申立て又は職権で、他の管轄裁判所に移送することができます（人事訴訟法７条）。

なお、未成年の子がいる場合は子の住所又は居所が考慮されます（人事訴訟法３１条）。

 

三　遠方に別居している場合

以上のように、離婚調停と離婚訴訟とでは土地管轄が異なります。

離婚訴訟では、自分の住所地を管轄する家庭裁判所に訴訟提起ができますが、離婚調停では、合意管轄がある場合を除き、相手方の住所地を管轄する家庭裁判所に申立てをしなければなりません。

また、調停前置主義により（家事事件手続法２５７条）、原則として、まずは離婚調停をしなければなりません。

そのため，夫婦が遠く離れて別居している場合には、申立人は相手方の住所地を管轄する遠方の家庭裁判所に調停の申立てをしなければならず，申立人の負担が大きくなります。

そのような場合、申立人としては、①合意管轄を利用することや、②家庭裁判所に自庁処理の上申をすることが考えられますが、①については相手方が合意するとは限りませんし、②については家庭裁判所が認めるとは限りません。

 

離婚原因　配偶者に不貞な行為があったとき

話し合いで離婚をすることができなかった場合には，裁判で離婚することになりますが，裁判で離婚するには，民法７７０条１項の離婚原因がなければなりません。

離婚原因は，不貞行為（１号），悪意の遺棄（２号），３年以上の生死不明（３号），回復の見込みのない強度の精神病（４号），その他婚姻を継続しがたい重大な事由（５号）の５つです。

今回は１号の不貞行為について説明します。

 

１　離婚原因になる不貞行為とはなんですか

配偶者のある者が，自由な意思に基づいて配偶者以外の異性と性交渉を行うこと（いわゆる肉体関係がある場合）をいいます。

自由な意思に基づかない場合（例えば強姦被害にあった場合）には不貞行為にあたりません。

一緒に食事をした，デートをしただけのような場合には，不貞行為にはあたりませんが，５号のその他婚姻を継続しがたい重大な事由にあたる可能性があります。

 

２　婚姻関係が破綻していた場合でも不貞行為にあたりますか

すでに婚姻関係が破綻していた場合には不貞行為にあたりません。

裁判では，配偶者以外の異性と性交渉があった時点で，すでに婚姻関係が破綻していたかどうかが争いになることがよくあります。

 

３　不貞行為をされたら必ず離婚は認められますか

７７０条１項の離婚原因があったとしても，裁判所は，一切の事情を考慮して婚姻継続を相当と認めるときは，離婚請求を棄却することができます（同条２項）。

例えば不貞を許した場合には，同項により離婚請求が棄却されることもありえます。

また，不貞行為を許した場合には，信義則上離婚原因として主張できなくなることもありえます。

全面的に許したのか，条件付きで許したのか，その後の夫婦の関係はどうだったのかなど，さまざまな事情が総合的に考慮されます。

不貞行為をした配偶者に詫び状や誓約書を書かせる場合，許した証拠になる場合がありますので，内容には十分注意してください。

 

４　不貞行為をした配偶者から離婚請求はできますか

有責配偶者からの離婚請求の問題です。

不貞行為をした配偶者からの離婚請求なんて認められるはずがないと思われるかもしれません。たしかに，認められないのが原則ですが，判例上は一定の要件をみたしていれば認められることがあります。

また，不貞行為をした配偶者が，別の離婚原因を主張して離婚請求をすることもあります。その場合，離婚を求められた配偶者としては，相手方が不貞行為をした有責配偶者であると主張することが考えられますが，不貞行為があったことが裁判で認められるかどうかは証拠の有無等によりますので，自分は不貞行為をされた配偶者なのだから離婚請求されることはないだろうと高をくくってはいけません。

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